- 法定代表人不是法人——法定代表人职责与风险研究
- 作者：王天阳
浏览：233 发布时间：2023/12/11
赵洁仪律师：本文作者王天阳同学，毕业于华东政法大学法学专业，今年2月份来到股权律师团队实习。天阳同学专业扎实，认真好学，实习期间与团队伙伴们合作得非常愉快，也在工作中积累了很多办案经验和实务知识。
股权律师团队承办了不少股权专项服务和股东纠纷诉讼案件，日常也经常会研究、解答与股东、公司经营相关的各类法律问题，而法定代表人的职责是什么、担任法定代表人有什么风险这一类问题很多发很常见，天阳同学通过案例分析的方式梳理出了法定代表人职责与风险研究的思考，形成此文，以期为企业家们提供参考，把控风险。
一 案例
小张自2009年4月至2020年12月期间就职于某天然气管道有限公司。涉案石油制品有限公司与上述公司均为广东某投资有限公司旗下子公司，实际控制人均为王某。受公司委托，2020年6月石油制品有限公司法定代表人变更为小张。小张于2020年12月与某天然气管道有限公司解除劳动合同并离职。
担任公司法定代表人期间，小张未与石油制品有限公司签订劳动合同，也未参与该公司实际经营管理。离职时小张即通过电话、微信等方式向石油制品有限公司的股东、实际控制人王某提出辞去公司法定代表人职务，要求公司协助办理法定代表人变更登记，但王某均未予回复。
事后，石油制品有限公司因多起涉诉案件被法院列为失信被执行人，小张作为公司的法定代表人亦频繁陷入诉争，被采取限制高消费等执行措施，严重妨碍了小张的正常生活。
为维护自身合法权益，小张将该石油公司诉至法院，要求法院依法判决该公司涤除小张作为该公司法定代表人的登记事项。
案例来源：《鲁法案例【2022】478》
案例示意图
二 问题导入
在上面的案例中，我们不难产生以下疑问：
1. 什么是法定代表人？
2. 担任法定代表人有何权利与职责？
3. 担任法定代表人将面临什么样的风险？
4. 担任法定代表人有何注意事项？
三 什么是法定代表人？
《民法典》第六十一条第一款：“依照法律或者法人章程的规定，代表法人从事民事活动的负责人，为法人的法定代表人。”
《民法典》第八十一条第一款和第三款：“营利法人应当设执行机构。执行机构为董事会或者执行董事的，董事长、执行董事或者经理按照法人章程的规定担任法定代表人；未设董事会或者执行董事的，法人章程规定的主要负责人为其执行机构和法定代表人。”
《公司法》第十三条规定:“公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。公司法定代表人变更，应当办理变更登记。”
根据上述法律规定可知：
法定代表人代表法人（公司）行使职权，但法定代表人不是法人！（法人是指具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织，通常是指公司。因此，法人是一种组织，而不是某一个人。）
法定代表人是根据法律或章程规定的公司的主要负责人。
法定代表人需要进行工商登记并且在营业执照上载明。
法定代表人应当是公司的董事长、执行董事或经理来担任。
四 担任法定代表人有何权利与职责？
根据《民法典》第六十一条第二款：“法定代表人以法人名义从事的民事活动，其法律后果由法人承受。”
第五百零四条：“法人的法定代表人或者非法人组织的负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限外，该代表行为有效，订立的合同对法人或者非法人组织发生效力。”
法定代表人应有以下权利与职责：
1. 在公司章程规定的范围内，依法行使职权，履行义务；
2. 代表公司法人参与民事活动，包括对外签约、对企业的生产经营和管理全面负责、代表公司向法院起诉和应诉等；
3. 以公司名义从事的民事活动，视为公司行为，由公司承担相关法律责任；
4. 接受公司的监督。
五 法定代表人的法律风险
法定代表人既然是公司的第一责任人，拥有代表公司的权利，那么在公司需要承担责任时也难辞其咎，需要与公司同生死，共患难。法定代表人面临的风险主要有以下三方面：
1 民事责任
正如开头案例中的小张会被采取限制高消费等执行措施，当公司面临法律纠纷被起诉甚至被采取执行措施时，针对公司的执行措施也会被施加于法定代表人。法定代表人经常面临的民事责任具体有以下五种情形：
（1）法定代表人对公司负有忠实义务，因违反忠实义务所获得的收入应当归公司所有。忠实义务包括但不限于：
①挪用公司资金；
②将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储；
③违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保；
④违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意，与本公司订立合同或者进行交易；
⑤未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务；
⑥接受他人与公司交易的佣金归为己有；
⑦擅自披露公司秘密等。
（2）法定代表人执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当向公司承担赔偿责任。
（3）法定代表人违反法律、行政法规或者公司章程的规定，损害股东利益的，应当向受损股东承担赔偿责任。
（4）法定代表人因执行工作任务造成他人损害的，由公司向被侵权人承担侵权责任。公司承担侵权责任后，可以向有故意或者重大过失的法定代表人追偿。
（5）公司因债务纠纷等涉及诉讼，若公司未按照生效法律文书履行义务，被法院强制执行的，可能导致其法定代表人被法院采取限制出境、限制消费等执行措施。限制消费措施主要包括：
①乘坐交通工具时，选择飞机、列车软卧、轮船二等以上舱位；
②在星级以上宾馆、酒店、夜总会、高尔夫球场等场所进行高消费；
③购买不动产或者新建、扩建、高档装修房屋；
④租赁高档写字楼、宾馆、公寓等场所办公；
⑤购买非经营必需车辆；
⑥旅游、度假；
⑦子女就读高收费私立学校；
⑧支付高额保费购买保险理财产品；
⑨乘坐G字头动车组列车全部座位、其他动车组列车一等以上座位等其他非生活和工作必需的消费行为。
2 行政责任
如果公司存在行政违法行为，例如非法经营、提供虚假财会报告、隐匿财产等，有关主管部门可以对直接负责的法定代表人进行罚款。法定代表人对此不知情且无过错的除外。常见包括以下三种情形：
（1） 担任因经营不善破产清算的企业的法定代表人，并对该企业的破产负有个人责任，自该企业破产清算完结之日起未逾三年的，或者担任因违法被吊销营业执照的企业的法定代表人，并对该企业违法行为负有个人责任，自该企业被吊销营业执照之日起未逾三年的，不得担任法定代表人，企业登记机关不予核准登记。
（2）公司欠缴税款，其法定代表人需要出境的，其应当在出境前向税务机关结清应纳税款、滞纳金或者提供担保。未结清税款、滞纳金，又不提供担保的，税务机关可以通知出境管理机关阻止其法定代表人出境。
（3）一些特定的行业或领域有关于法定代表人法律责任的规定。如在网络安全领域，若网络运营者不履行法律规定的网络安全保护义务，由有关主管部门责令改正，给予警告；拒不改正或者导致危害网络安全等后果的，处一万元以上十万元以下罚款，对直接负责的主管人员即一般包括法定代表人处五千元以上五万元以下罚款。
2 刑事责任
公司涉嫌单位犯罪并不当然意味着法定代表人会承担刑事责任，但如果法定代表人在单位犯罪行为中起到了决定、批准、授意、纵容、指挥等作用，则会被法律认定为“直接负责的主管人员”而承担刑事责任。
常见可能触犯的罪名包括：偷税罪、虚报注册资本罪、抽逃出资罪、虚假出资罪、职务侵占罪、挪用资金罪、非法经营罪、非法吸收公众存款罪、制造或提供虚假财务报告罪、私分国有资产罪、公司企业人员受贿罪、公司企业人员行贿罪等等。
六 【实务建议】担任法定代表人有何注意事项？
结合以上事例和内容，担任法定代表人应当注意：
1. 充分了解公司从事的经营活动及其所面临的法律风险，做好审查与规避措施。
2. 及时学习和更新与公司经营活动、业务范围相关的法律知识，尤其是在重要事项上可以寻求律师帮助。
3. 法定代表人应当在公司章程规定的范围内行使职权，当代表公司参与的民事活动超出公司章程授权范围时，应当得到公司许可，签订相应的授权材料或者修改公司章程。
4. 当不再担任法定代表人一职时，应当尽快解除法定代表人身份，变更工商注册登记，切不可放任不管，埋下隐患。
总之，一旦担任起公司的法定代表人，就要肩负起法定代表人的职责，遵循《公司法》及公司章程等各项的制度，做好法定代表人该做的事情，同时，也应注意保护好自己的权益。
